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        專利無效
        Patent Invalidation

        一、什麼是專利無效(What)?

               專利無效是《中華人民共和國專利法》(下面簡稱專利法)規定的一種法律程序,它允許任何人(包括單位和個人,要求具備民事主體資格)按照法律法規的要求將已經授權的專利無效掉。專利權被依法宣告無效后,相當於從未被授權過。因此,專利無效是解決專利侵權糾紛的主要法律手段,往往能起到釜底抽薪的作用。

               具體的法律依據可參見現行專利法第四十五條的規定:自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起,任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合專利法有關規定的,可以請求專利複審委員會宣告該專利權無效。

               需要說明的是,2019年國家機構改革后,專利複審委員會的名稱變為國家知識產權局專利局專利複審與無效審理部。

         

        二、什麼時候需要啟動專利無效(When)?

               既然專利無效能起到釜底抽薪的作用,那麼什麼時候需要啟動這樣一個程序呢?首先,當面臨直接、現實的專利侵權風險時,應重點考慮專利無效這一抗辯措施,包括收到起訴狀、律師函以及專利權人發出的收取專利許可費的文書或函件時,這表明法律風險已經到來或即將到來。大多數情況下,專利權人啟動維權程序往往經過了充分的準備,他們對於產品是否落入了專利保護的範圍有過較為深入的準備,這個時候落入對方專利保護範圍的可能性是較大的,那麼剩餘的問題就是看這個專利的穩定性和賠償額的計算問題。對於被控侵權方來講,專利無效無疑是最好的選擇。一方面,釜底抽薪直接打贏官司,消除法律風險;另一方面,可以避免背負侵權知識產權、山寨競爭對手的產品等“惡名”的指控,後面的禁令以及賠償也無從談起。其次,當具有潛在的法律風險時,也可以使用專利無效。在真正的法律風險來臨之前,檢索出可能存在侵權風險的專利,然後實名去提起無效,或者以稻草人的方式提起無效,一方面有充裕的時間可以準備,例如可以檢索到最好的現有技術或現有設計,同時也可以以較低成本來排除風險。一旦在真正侵權指控來臨時才啟動風險,無線的進展和結果往往會受到侵權程序的影響,有時候可能會顯得倉促。

         

        三、如何提起及準備無效(How)?

               首先,要解決由誰來提起無效的問題。首先,是否需要使用稻草人來提起無效。使用稻草人作為無效宣告請求人可以避免過早暴露自己,激化矛盾。其次,在二次無效或第N次無效時,是否還使用原來的請求人也值得考慮。按照專利審查指南的規定,當專利權在之前的無效審查中被維持有效或部分無效后,同一請求人以不同理由和證據繼續提起無效宣告請求時,原主審員不再參加該案的審查。因此,可以充分考慮並利用這種情形。

               其次,請求人需要準備請求人的資格證明文件,需要有具備民事主體資格的自然人身份證複印件,或者企業的營業執照等,同時準備好無效理由和證據。在專利法實施細則中規定了很多可以無效專利的理由,但在最近多年的審查實踐中,能過奏效的無效理由主要是新穎性和創造性,尤其是創造性。因此,請求人需要準備好現有技術證據,以及比較好的結合方式,以證明要求保護的專利權利要求相對於現有技術是顯而易見的。當證據中有外文證據時,需要在請求日以及請求日起一個月內補充中文譯文。涉及網路證據或者期刊的,往往需要在口審前準備好公證文書或圖書館的館藏證明文件等。當證據系翻牆或從域外(例如外國或者我國的港澳台地區)取得時,例如,從youtube網站獲得的視頻或圖片證據,還需要做好認證或聲明(適用於香港)。

                最後也是最關鍵的,無效理由不僅要考慮目標專利的權利要求,還要考慮目標專利的背景技術,說明書全部內容,包括附圖,以及所有請求人主張的全部現有技術證據。僅僅關注目標專利權利要求本身可能導致選擇現有技術作為對比文件時形成誤判,例如需要關注目標專利在背景技術中需要排除何種方案或者是在何種方案的基礎上進行改進,是否正好是請求人主張的現有技術證據的方案。另外,雖然形式條款作為無效理由(非新穎性創造性的無效理由)往往無法否定掉權利要求的有效性,但可以有助於專利權人解釋出正確的、保護範圍適當的方案,對於創造性的進攻以及侵權的判定都具有積極作用。

         

        四、專利無效的審查流程

         

        五、口頭審理是否關鍵?

                與商標無效評審的書面審理不同的是,絕大多數專利無效都會進行口頭審理。在我們看來,口頭審理也是很關鍵的。一方面,請求人可以清楚地向合議組講解自己的無效請求主張,同時也要與專利權人就證據和法律適用問題進行辯論。專利權人也往往容易突然襲擊對權利要求進行與字面含義完全不同的解釋,或者當庭修改權利要求等,需要請求人提前能對各種可能的情形有所準備,不然當庭表現就會很被動,從而無效主張得不到合議組的支持。

               另外,也要注意在口頭審理前把所有公證文件、館藏證明準備好。

         

        六、發明專利比實用新型專利更難無效?

               從字面上看,實用新型俗稱“小發明”,給人的印象是創新高度低,從而可能穩定性比發明專利弱。而且,發明專利經歷了實質審查,一部分無新穎性創造性的專利申請可能已經被駁回或放棄,剩餘的發明專利的權利要求相對於申請時進行更多的限定,所以穩定性更強。這樣的思考也有其合理性。但由於專利法本身對實用新型專利的創造性要求並沒有發明專利那麼高。所以,實用新型專利的穩定性並不一定就都比發明弱,有時候可能還更難無效。那麼,從專利無效角度而言,發明專利和實用新型專利的差別或不同,是什麼呢?

                首先,可以使用的現有技術證據的技術領域要求不同。無效發明專利可以使用與目標專利相同的技術領域的文獻,也可以使用相近或相關領域的技術文獻,還可以使用其他領域的技術文獻。而無效實用新型專利的無效一般僅限於相同領域的技術文獻,只有當現有技術中給出了明確的技術啟示時,才能考慮相近或相關技術領域的文獻。而對於其他領域的文獻,一般不予考慮。

                其次,可以使用的現有技術證據的數量要求不同。無效發明專利可以使用多篇現有技術,已有案例使用五篇專利文獻結合起來無效掉發明專利的獨立權利要求1;而無效實用新型專利通常局限於兩篇以內。只有當權利要求是現有技術通過“簡單的疊加”而成時,可以根據情況引用多篇現有技術評價其創造性。那麼什麼是“簡單的疊加”呢,其實指的就是如果技術方案僅僅是將某些已知產品或方法組合或連接在一起,各自以其常規方式工作,而且總的技術效果是各組合部分效果的總和,組合后的各技術特徵之間在功能上無相互作用關係,就可以理解為是簡單的疊加。當組合后的技術特徵在功能上彼此支持,並取得了新的效果;或者說組合后的技術效果比每個技術特徵效果的總和更優越,則並不是簡單的疊加。

         

        七、無效請求的費用

               通常而言,無效請求的成本支出包括官費(支付給國家知識產權局的請求費,發明3000元rmb,實用新型和外觀1500rmb)、檢索費用、代理費用,必要的時候還會有翻譯費和取證費等,后三項的費用由市場調節。通常而言,對於已經授權的專利要獲得無效是有一定或較高難度的,價格過低顯然是無法支撐這個成本的。

         

        八、專利權人的應對

               專利權人在收到無效請求后,應當全面分析請求人提供的所有材料,包括無效理由、證據、中文譯文以及證據本身的真實性、合法性和關聯性以及是否能構成完整的證據鏈,然後選擇合適的策略,包括是否書面答辯,是否修改權利要求,如何正確解釋權利要求,並進行相應的準備。

               專利權人在應對時,應注意考慮侵權程序。不應為了留下專利權而過度限縮專利的保護範圍,這樣即使留下來也是沒有實際的保護意義。

         

        九、無效審查需要多長時間?

               按照目前的審查實踐,大部分無效案件能在受理起6個月內作出審查決定,部分疑難案件可能有所延長,或者可能涉及訴訟,或者多個不同請求人針對同一個專利提起無效時,作出審查決定的時間就可能會較長。

         

        (以上內容由台湾恆博原創,任何人不得轉載)

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